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重整程序中债的概括清偿的基本原则(二)

【返回上一页】 发布时间: 2019年04月01日
 

债务人的财产是破产法的核心问题,我国《企业破产法》的立法构建是围绕债务人财产的保值增值来进行的。债务人财产制度不仅是衡量一部破产立法优劣的重要标准,而且债务人财产的保值增值也是评价破产法实际实施效果的重要标准,更是衡量破产管理人能力和履职尽责的重要标准。笔者接(一)文继续论述重整程序中债的概括清偿的基本原则。本文将在债的概括清偿原理下探讨对出资人瑕疵出资和抽逃出资的追缴原则。

《企业破产法》第35条规定,人民法院受理破产申请后,债务人的出资人尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资,而不受出资期限的限制。本务的规定与《公司法》的规定交叉适用,受公司法调整的企业在破产程序中也必须受《公司法》的规制。

公司资本制度是公司诸多制度的核心,注册资本及出资构成了资本制度的主要内容。根据我国《公司法》等法律法规规定,注册资本和出资是公司章程的必备条款。

一、公司注册资本的定义及特征

(一)公司注册资本的定义

关于注册资本的定义,《公司注册资本登记管理规定》(2014220日国家工商行政管理总局第64号公布)第2条有明确规定:

有限责任公司的注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额。股份有限公司采取发起设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关依法登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关依法登记的实收股本总额。法律、行政法规以及国务院决定规定公司注册资本实行实缴的,注册资本为股东或者发起人实缴的出资额或者实收股本总额。

上述规定,明确界定了不同形式公司注册资本的不同体现方式。

(二)公司注册资本的特点

1.公司注册资本是公司自有的独立财产。法人财产是法人独立承担民事责任的基础,任何法人组织都必须拥有独立的财产。公司法上的注册资本是公司的原始财产,公司成立后会有多种财产来源,但一般来说,注册资本是公司财产的初始来源。

2.公司注册资本是一个抽象的财产金额。资本总是表现为资本额,即可以量化的财产金额。资本是抽象的价值金额,而不是具体的财产形态。

3.公司的注册资本来源于股东的出资。公司注册资本是公司全体股东的永久性的投资,只能由股东出资构成。经营积累或接受捐赠等形成的财产,虽属公司自有资产,但非属股东出资而不能直接计入公司注册资本,而计入公司资本公积金。 
    4.
公司注册资本是在公司成立时由公司章程决定的。此种资本数额是由公司发起人或公司股东通过协议进行确定并写入公司章程。

5.公司注册资本一经确定,非经法定程序不得改变。如果需要改变,则必须依照法定程序增加或减少注册资本,通知、公告全体债权人,经股东会决议修改章程,并办理注册资本变更登记。

二、重整程序中债务人的出资人对注册资本补足义务

《企业破产法》第35条对债务人的出资人对瑕疵出资的情形规定了其补足义务。尚未完全履行出资义务在破产法的语境里主要涉及四种行为,即注册登记时就出资不足的行为、虚报注册资本的行为、虚假出资的行为和侵犯公司财产权的抽逃出资行为。抽逃出资的行为作为严重侵犯公司财产权的行为,笔者认为在法理上是与瑕疵出资并列的行为,不涵摄于虚假出资行为下。基于公司法的规定,抽逃出资的股东除应当返还外,受让抽逃出资股东之股权的受让人责任承担方式也完全不同于虚假出资的股东之股权受让人。《破产法》颁行于2007年,《公司法》经修订后,至今出已台四部解释,在解释中明确将虚假出资和抽逃出资并列。故在破产法先施行于公司法相关解释的的情况下,第35条规定的“尚未完全履行出资义务”在法理上完全涵摄了抽逃出资的情形。虚假出资之出资人对其他股东形成合同之债,抽逃出资之出资人对公司构成侵权之债。不论是虚假出资还是抽逃出资,破产程序中管理人均有权予以追缴、追回,以充实债务人财产,增加债权人受偿额。

股东的出资义务对应的是《公司法》当中的第26条、第28条、第31条、第81条、第94条、第199条、第200条、第201条,以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)中对股东出资义务的进一步细化规定。

公司在正常经营状态下,股东的出资时间受公司章程的约束,按公司章程规定的时间出资,但在破产程序中,破产法第35条强制性规定管理人应当要求未完全履行出资人缴纳所认缴的出资,而不受出资期限的限制。举轻以明重,未完全履行尚且要追缴,虚假出资、抽逃出资作为更为严重侵犯公司和债权人的行为,管理人当然有权也有义务追缴、追回。关于出资人的应当立刻履行的问题,不仅破产法第35条有规定,破产法第46条第1款规定:“未到期的债权,在破产申请爱理时视为到期。”《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第70条规定:“债务人未到期的债权在被宣告破产时未到期的债权视为已到期,属于破产财产,应当减去未到期的利息。”因此,虽然公司章程在破产程序启动之时出资人的出资义务未届履行期,但是《破产法》是特别法,破产程序是特别程序,故基于破产程序的启动,此时出资人应当立刻履行出资义务。抽逃的出资款作为对公司的侵权的之债,公司或管理人在任何时候都可以向出资人追回,出资人应当无条件返还。

三、管理人追缴、追回出资款的法律性质

    基于让债务人财产保值增值的原理,管理人追缴出资的行为应当认定为清收债务人应收账款的行为。出资人基于认缴的出资金额对破产中的债务人形成合同之债,抽逃出资的金额对债务人形成侵权之债,管理人追缴出资款的行为应当视为管理人要求出资人履行对公司负债履行义务的行为。

以上是笔者对基于债务人财产最大化而使债权人尽可能最大额度受偿,站在公司法和破产法的角度对出资人出资义务的思考。

 

 

 

北京市惠诚(成都)律师事务所苟永会律师

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